NÖBETÇİ İDARE MAHKEMESİ BAŞKANLIĞI`NA

…………

DAVACI : İsim-Soyisim, Tc Kimlik No ve Adres

DAVALI : Milli Savunma Bakanlığı/Ankara 

DAVA KONUSU : ………. olarak görev yaparken …. sayılı KHK ile kamu görevinden çıkarılmam sonrasında OHAL Komisyonuna yaptığı başvurunun kabulü/…… İdare Mahkemesi kararı ile kamu görevine iade edilmem nedeniyle, hukuka aykırı olduğu OHAL Komisyonu/Mahkeme kararıyla anlaşılan kamu görevinden çıkarılmama ilişkin işlem nedeniyle uğramış olduğum manevi zararın karşılığı olarak 100.000,00-TL manevi tazminatın yasal faiziyle birlikte tarafıma ödenmesi talebinden ibarettir. 

BAŞVURU TARİHİ : XXXXX

(ZIMNİ) RET TARİHİ : XXXXXX

AÇIKLAMALAR :

1. …………….Komutanlığı emrinde ………… olarak görev yaparken ………. tarihli resmi gazetede yayımlanan …… sayılı KHK`ya ekli listede isminin yer alması ile kamu görevinden çıkarıldım. Bu karara karşı Olağanüstü Hal İşlemleri İnceleme Komisyonuna başvurdum. Komisyon`un …….. tarih ve ………. Karar nolu kararıyla başvurum kabul edilerek kamu görevine iademe karar verildi. / Bu karara karşı Olağanüstü Hal İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığım başvurumun reddi üzerine açtığım iptal davasında Ankara … İdare Mahkemesinin ……. Tarih ve ………. Esas-Karar kararıyla davamın kabulüne ve kamu görevine iademe karar verildi. (EK-1). Daha sonra …… Kuvvetleri Komutanlığı Personel Başkanlığı`nın ………. tarih ve ……… konulu yazısıyla (EK-2), ……………………………. Komutanlığına atandım. Bunun üzerine …….. tarihinde yeni birliğime katılış yaptım. 

2. Kamu görevine iade edildikten sonra, kamu görevinden çıkarılarak statü dışı kaldığım dönemi kapsayan maaşlarım geçmişe dönük olarak ödenmiş ancak hukuka aykırı ihraç işlemi ile ilgili manevi zararlarım karşılanmamıştır. 

3. Kamu görevine iade edildiğim tarihte yürürlükte bulunan 7145 sayılı Kanunun “Kararların Uygulanması” başlıklı 10. maddesinde; “Bu kapsamda göreve başlayanlara, kamu görevinden çıkarıldıkları tarihten göreve başladıkları tarihe kadar geçen süreye tekabül eden mali ve sosyal hakları ödenir. Bu kişiler, kamu görevinden çıkarılmalarından dolayı herhangi bir tazminat talebinde bulunamaz.” düzenlemesi yer almaktaydı. Ancak söz konusu düzenlemede yer alan “Bu kişiler, kamu görevinden çıkarılmalarından dolayı herhangi bir tazminat talebinde bulunamaz.” cümlesi, 12.01.2023 tarih ve 32071 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 30.06.2022 tarihli, 2018/137 Esas ve 2022/86 Karar sayılı kararı ile iptal edilmiştir.

4. Anayasa Mahkemesinin söz konusu iptal kararının Resmi Gazete de yayımlanmasına müteakip manevi zararlarımın karşılanması maksadıyla …….. tarihli dilekçeyle davalı idareye başvurdum (EK-3). Ancak bu başvuruma davalı idare tarafından halen hiçbir cevap verilmeyerek başvurum ……… tarihinde zımnen reddedilmiştir. Bu nedenle işbu davanın açılması zarureti hasıl olmuştur.

5. Anayasa Mahkemesinin iptal kararı incelendiğinde; “459. Kural kapsamında göreve iade edilenlerin kamu görevinden çıkarılmalarından dolayı herhangi bir tazminat talebinde bulunamayacakları öngörülmekle bu kişilerin tedbir işleminin haksız uygulanmasından dolayı uğrayabilecekleri maddi ve manevi zararları giderme fırsatını ortadan kaldırılmaktadır. Kamu makamlarının hukuka aykırı uygulamaları nedeniyle zarara uğradığını iddia eden kişilere dava açma imkânı verilmemesi, devletin kişinin maddi ve manevi varlığına yönelik müdahalelere karşı etkili giderim mekanizması sağlama yükümlülüğüyle bağdaşmamaktadır.” gerekçesine yer verildiği görülmektedir. 

6. Anayasanın 125. maddesine yer alan; “İdare, kendi eylem ve işlemlerinden doğun zararı ödemekle yükümlüdür.” hükmü ile idare, kendi eylem ve işlemlerinden doğan zararı ödemekle yükümlü kılınmıştır. Görev yaptığım süre boyunca her değerin üzerinde tuttuğum görev bilincim ve meslek aşkım, ülkeme sadakatle olan bağıma karşın, hakkımda uygulanan haksız işlem sebebiyle elem ve ıstırap yaşadım. Davalı idare bünyesinde mesleğimde ilerlemeyi, takdir edilmeyi beklerken FETÖ/PDY ile irtibatlandırıldım. Manevi zarar, kişinin şahıs varlığında iradesi dışında meydana gelen eksilme olup, kişinin kendisinin veya yakınlarının şan, şeref, kişilik hakları ve vücut bütünlüğüne yönelik eylem ve işlemler nedeniyle duyduğu derin ruhsal ve bedensel acı, üzüntü olarak tanımlanmaktadır. İdarenin mali sorumluluğuna gidilmesi suretiyle oluşan acı ve üzüntünün kısmen de olsa maddi edimlerle telafi edilmesi gerekmektedir. İdarenin hukuka aykırı işlemi nedeniyle üzüntü ve keder yaşadığım sabittir. 

7. Bu bağlamda hukuka aykırı ihraç işlemi sebebiyle uğramış olduğum manevi zararlar özetle aşağıdaki gibidir; 

– Öncelikle haklı bir gerekçe olmadan ihraç edildim. 

– Silahım ve askeri kimliğim elinden alındı, sosyal tesislere girişim yasaklandı.

– Çalışmakta olduğum iş yerinde meslektaşlarım içerisinde rencide edilerek terör örgütü üyesi yaftası ile yaftalandım ve onurum kırıldı.  

– Sadece haksız ve hukuka aykırı olduğu ortaya çıkmış olan ihraç işleminin gerekçesinin FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üyelik iddiası bile başlı başına asla devletin aleyhine hareket eden bir örgütün üyesi olamayacak olan şahsımın vicdanını yaralarken bir de ……… sayılı KHK ile görevlerine son verilen kamu personeli listesiyle internet ortamında açık bir şekilde ismimin yayınlamasıyla ailem ve akrabalarım içerisinde gururu kırıldı ve rencide edildim.  

– İhraç edilmemden görevime iade edildiğim tarihe kadar geçen sürede evimi ve ailemi geçindirmek için yapmış olduğum iş başvurularında ”KHK’lı olmam” karşıma çıkmış olup işe giremedim ve ailemin geçimini sağlayamadım.  

– Hakkımda uygulanan yurt dışına çıkış yasağı ile Anayasamızda korunan temel insan haklarından seyahat hürriyetim engellendi. 

8. Dava dilekçem ile aynı kapsamda açılmış davalarda, gerek ilk derece gerekse Bölge İdare Mahkemeleri ile Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulu tarafından verilen kararlarda yer alan açıklamalara bakmak gerekirse; 

a. Ankara 3. İdare Mahkemesinin 19.01.2023 tarihli, 2022/2320 Esas ve 2023/101 Karar sayılı kararı ile Ankara Bölge İdare Mahkemesi 1. İdari Dava Dairesinin 01.02.2023 tarihli, 2022/718 Esas ve 2023/215 Karar sayılı kararlarında (EK-4); “…Anayasa Mahkemesinin 12 Ocak 2023 gün ve 32071 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 30/06/2022 tarih ve 2018/137, K:2022/86 sayılı kararı ile; “Bu itibarla terör örgütlerine veya devletin millî güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplara iltisakı veya bunlarla irtibatları bulunmadığı tespit edilerek görevlerine iade edilen personelin farklı bir statüde atanmalarını imkân tanıyan kurallar nedeniyle öngörülen sınırlamanın demokratik toplum düzeninin gereklerine uygun ve ölçülü olduğu ileri sürülemez.” gerekçesi belirtilerek; 7075 sayılı Kanunun 10. maddesine, 7145 sayılı Kanunun 23. maddesi ile ilave edilen A bendinin iptaline karar verilmiştir. 

Anayasa Mahkemesinin bu kararı 12 Ocak 2023 gün ve 32071 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanmıştır. Anayasa Mahkemesi bu düzenlemeyi iptal ederken ileri tarihli bir yürürlük süresi öngörmemiştir. Dolayısıyla, anılan karar Resmi Gazete’de yayımlandığı tarihte yürürlüğe girmiştir. Belirtilen hukuksal durumun doğal sonucu olarak, bir kanun ya da kanun hükmünde kararnamenin uygulanması üzerine tesis edilen idari işlemlerin iptali istemiyle dava açmak durumunda kalan ve Anayasanın 152. maddesi uyarınca itiraz yoluyla Anayasa Mahkemesine başvurulmasını isteme hakkına sahip olan kişilerin, uyuşmazlığa konu idari işleme dayanak alınan kanun maddesine karşı Anayasanın 150. maddesi uyarınca iptal davası açılması veya 152. maddesi uyarınca itiraz yoluyla yapılan başvuru sonucunda ilgili kanun maddesinin Anayasa Mahkemesince iptal edilmiş olması halinde iptal hükmünün hukuki sonuçlarından yararlanmaları gerekeceği açıktır. 

Bu nedenle, Anayasanın 153. maddesine göre, yasama, yürütme ve yargı organları için bağlayıcı olan Anayasa Mahkemesinin söz konusu kararının, bu karardan önce açılmış bulunan ve henüz sonuçlanmamış olan tüm davalara uygulanması gerektiği tabiidir. Bu durumda; dava konusu işleme dayanak alınan, 7075 sayılı Olağanüstü Hal İşlemleri İnceleme Komisyonu Kurulması Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabul Edilmesine Dair Kanunun 10/A maddesi iptali istemiyle Anayasa Mahkemesinin 2018/137 esasına kayden açılan iptal davasında, Anayasa Mahkemesinin 30/06/2022 tarih ve 2018/137, K:2022/86 sayılı kararıyla 7075 sayılı Olağanüstü Hal İşlemleri İnceleme Komisyonu Kurulması Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabul Edilmesine Dair Kanunun 10/A maddesinin Anayasa’ya aykırı olduğu gerekçesiyle iptaline karar verildiği görülmekte olup, dava konusu işleme esas alınan hükmün, Anayasa Mahkemesi kararı ile iptal edilmesi, kararın yürürlüğe girmiş bulunması karşısında, hukuka aykırılığı Anayasa Mahkemesi kararı ile saptanmış yasal düzenlemeye dayanılarak tesis edilen dava konusu işlemin bu yönüyle de hukuka aykırı olduğu sonucuna varılmıştır. 

Öte yandan, Türkiye Cumhuriyeti Anayasa’sının 125. maddesinin son fıkrasında yer verilen “İdare, kendi eylem ve işlemlerinden doğan zararı ödemekle yükümlüdür.” hükmü uyarınca, hukuka aykırılığı saptanan işlemler nedeniyle davacının yoksun kaldığı mali ve özlük haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesi gerekmektedir.” şeklinde açıklamalara yer verilmiştir. 

b. Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 14/02/2022 tarih ve 2022/1 Esas, 2022/4 Karar sayılı kararında (EK-5) da: “…Başvuruya konu olan kararlar arasındaki aykırılık her ne kadar, Anayasa Mahkemesinin, 7075 sayılı Kanun’un 10. maddesinin birinci fıkrasının üçüncü cümlesinin iptali yolundaki kararının geriye yürüyüp yürümeyeceği hususundan doğmakta ise de; davacılar hakkında, 7075 sayılı Kanun uyarınca, yöneticilik görevlerinden önce bulundukları kadro unvanları dikkate alınarak tesis edilen atama işlemleri ya bu işlemlerin iptali istemiyle açılan davaların reddi üzerine ya da hiç dava konusu edilmemek suretiyle kesinleşmiştir. Bu nedenle, aykırılığa konu uyuşmazlıklarda, Anayasa Mahkemesinin verdiği iptal kararının geriye yürüyüp yürümeyeceği hususu tartışılmayacaktır. 

Anayasa Mahkemesinin verdiği iptal kararı sonucunda yeni bir hukuki durumun ortaya çıktığı açıktır. Nitekim davacıların, oluşan bu yeni hukuki duruma göre, haklarında işlem tesis edilmesi için yaptıkları başvurular, İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 10. maddesi kapsamındadır. 

Bu nedenle, idarelerin, Anayasa Mahkemesinin iptal kararı üzerine oluşan yeni hukuki duruma göre, davacıların 2577 sayılı Kanun’un 10. maddesi kapsamında yaptıkları başvuruları, ileriye dönük olarak, ilgili mevzuat, başvurucuların atanma yeterliliğini taşıyıp taşımadığı ve boş kadro durumu yönlerinden değerlendirmesi ve haklarında işlem tesis etmesi gerekirken; işin esası hakkında değerlendirme yapılmaksızın başvuruların zımnen ya da Anayasa Mahkemesi kararlarının geriye yürümeyeceği gerekçesiyle reddedilmesinde hukuki isabet görülmemiştir.” değerlendirmesi ile Anayasa Mahkemesi kararının geriye yürüyüp yürümeyeceğine ilişkin tartışmalara da son vermiştir. Dolayısıyla Anayasa Mahkemesinin mezkur kararının önceye etkili olarak uygulanması gerekmektedir. 

9. Kaldı ki ……. tarihinde kamu görevine iade edildim ve İYUK`un 13. maddesinde düzenlenen idareye başvuru sürelerine ilişkin zamanaşımı süresi de henüz dolmadı. Bu itibarla davamın süresinde olduğu açıktır.

10. Davalı idarenin haksız işleminden kaynaklı olarak derinden yaralandığım ve acı-elem duyduğum ortadadır. En dikkat çekici husus ise; Yüce Türk milletinin en güzide kurumlarından olan Türk Silahlı Kuvvetleri bünyesinde, her değerin üzerinde tuttuğum onurlu ve şerefli mesleğim olan ……….. görevinin elimden, FETÖ/PDY üyeliği iddiası ile alınması ve ”TERÖRİST” olarak yaftalanmış olmamdır. Hukuka aykırı ihraç işlemi sebebiyle uğramış olduğum manevi zararlara bir nebze karşılık olabilmesi için hak ettiğim tazminatın ödenmesini talep etmek gereği hasıl olmuştur.

DELİLLER : Dava Dilekçesi ekinde sunulan evraklar ile her türlü yasal delil.

HUKUKİ SEBEPLER : AİHS, Anayasa, İYUK, 7075 Sayılı Kanun ve ilgili her türlü sair mevzuat hükmü 

SONUÇ VE İSTEM : Yukarıda açıklamaya çalıştığım nedenlerle ve Mahkemenizin de re’sen gözeteceği sair hususlar karşısında davamın KABULÜ ile;

1- ………. olarak görev yaparken …. sayılı KHK ile kamu görevinden çıkarılmam sonrasında OHAL Komisyonuna yaptığı başvurunun kabulü/…… İdare Mahkemesi kararı ile kamu görevine iade edilmem nedeniyle, hukuka aykırı olduğu OHAL Komisyonu/Mahkeme kararıyla anlaşılan kamu görevinden çıkarılmama ilişkin işlem nedeniyle uğramış olduğum manevi zararın karşılığı olarak 100.000,00-TL manevi tazminatın yasal faiziyle birlikte tarafıma ödenmesine, 

2- Tüm yargılama giderlerinin davalı idare üzerinde bırakılmasına, karar verilmesini saygılarımızla arz ve talep ederim. XXXXXXX (Tarih)

XXXXXXXXX

(İsim-Soyisim)

EKLER :

1. OHAL Komisyonu`nun ………..Tarih ve ………. Karar Nolu Kararı / Ankara …. İdare Mahkemesinin ………. Tarih ve ………….. Esas-Karar Sayılı Kararı

2. ……… Kuvvetleri Komutanlığı Personel Başkanlığı`nın ………… Tarih ve ……….. Konulu Yazısı

3. Davalı İdareye ……… Tarihinde Gönderdiğim Başvuru Dilekçesi

4. Emsal Mahkeme Kararları

5. Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 14/02/2022 Tarih ve 2022/1 Esas, 2022/4 Karar Sayılı Kararı